王南海 北京盈科（泉州）律师事务所高级合伙人律师 专利代理人
一、从案例中浅析知识产权的重要性
2004年，联想集团收购IBM全球PC业务，这一被称为蛇吞象的壮举，使联想一跃跻身世界舞台，迅速成为世界500强，并跃到了技术的顶层。通过收购，联想得到了需要多年积累的资产：高端品牌、核心技术专利权。联想在IBM搭建的平台上从事业务，可以说，联想已站在巨人的肩膀上。2006年10月,美国全球商业机器有限公司(IBM)以约7.4亿美元的收购价正式收购了专攻企业资产管理(EAM)的MRO公司。IBM为得到MRO公司核心技术，获得相对先进的知识产权，不惜以高价收购MRO公司，可见技术竞争是一个企业发展乃至成为行业巨头的关键所在。2011年谷歌公司宣布收购摩托罗拉移动，收购的资产包括摩托罗拉移动的所有资产，包括其手机业务和机顶盒业务等，包括摩托罗拉移动的所有客户、生产、渠道、销售等资源或资产，还有就是摩托罗拉移动公司的两万多项已有和正在申请的专利。以此达到更好的制约苹果公司的目的，进而提升其竞争力。以上这些实例都是通过收购企业并取得该企业相关知识产权的所有权，进而取得竞争优势的典型例子。随着技术的进步，知识产权作为企业的无形资产存在，其重要性越来越提升，企业与企业之间的竞争，本质上是技术上的竞争，而这些技术的表现形式就是知识产权。知识产权问题的处理在企业并购中其重要性不亚于企业的有形资产，特别是在技术密集型公司里，其重要性远远超过有形资产。有资料统计，美国公司以前的设备、厂房等有形资产占整个资产的比重约60%，但是现在下降到不足30%。可见，在经济发展的过程中知识产权等无形资产逐渐取代了有形资产，并成为了关键因素。
二、企业并购中对知识产权的调查问题
在企业知识产权中，并购主要涉及的是商标、专利、商业秘密和著作权等。在这个过程中，必然涉及对知识产权的调查、评估。
（一）知识产权先行
企业在并购意愿确定后，会委托中介机构对目标企业进行审慎调查，知识产权作为审慎调查不可或缺的内容，在企业并购前尤需重视。对目标公司知识产权的调查评估中，主要涉及两方面内容，一是对知识产权的权属调查评估，二是对目标公司知识产权管理制度的调查评估。1.对知识产权的权属调查评估。明确目标公司所涉及的知识产权权属，对于并购前评估该目标公司存在的隐形价值至关重要。在并购前，对知识产权的审慎调查时首先要明确目标公司对哪些知识产权拥有所有权，并对该企业的专利、商标、著作权、商业秘密等资产明细化。就实用新型专利而言，不仅要看申请人是否为该目标公司，还要看该专利的法律状态，是已经申请完成还是处于申请的状态中，对于申请完成的，要看是否处于“有权”状态，即是否按时缴纳年费。就商标而言，首先也是要看商标注册的状态，然后再评估商标对于企业形象、品牌的价值。就著作权而言，法律规定“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。”可见，著作权不需要注册，但在实践中认定权属会存在模糊不清的问题，因此，著作权是否登记或者其他能够证明该权属归属的文件是并购审查时的重点所在。2.对目标企业知识产权管理制度的调查评估。企业拥有众多的知识产权是可以体现该企业无形资产的庞大，但其价值所在是对这些知识产权的管理制度，一项好的制度可以让这些无形资产成为企业的重大财富。如果通过调查发现目标企业对于名下的知识产权管理混乱，那么这些无形资产将大打折扣。
（二） 对目标企业知识产权的价值调查评估
1.专利权价值的评估
近年来，专利在企业乃至个人的价值得到了广泛的认可，它是企业占领市场、获得巨大利益的重要战略武器。在法律上，从专利到专利权还需一个申请过程，一个企业只有拥有专利权，才是有价值的。因此在对专利价值进行评估时，需从以下几个方面来：
（1）对专利类型进行评估
我国专利包括发明、实用新型、外观设计。发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的始于实用的新的技术方案。外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。虽然都是专利，但三种类型获得专利权的条件和程序各有不同。比如，实用新型、外观设计专利在申请的时候采用的是形式审查，从申请到证书下来大概需要六个月至一年左右，相对发明专利申请来说，速度比较快。而发明专利申请的审批程序主要包括受理、初步审查、公布、实质审查以及授权五个阶段，申请下来时间大概需要两年左右。不同专利类型对专利价值的影响不同，经过实质性审查的发明专利，其可靠性程度更高，保护期也是所有专利中最长的，因此价值也就最高。实用新型专利在审查时较外观设计严格，其保护的内容也比外观设计更为具体，因此价值高于外观设计。
（2）对专利的法律状态评估
外观设计、实用新型专利申请包括受理、初步审查和授权三个阶段，发明专利申请多了两个公布和实质审查两个阶段。这些状态都会影响专利的价值，比如目标企业中有一项发明，但在并购时才刚刚启动发明专利的申请，这时就要对这项发明进行评估。首先，这项发明符不符合专利法规定的申请条件？能否成功申请下来？其次，发明专利在申请时周期性长，对于并购企业来说，是否有必要作为一项投资？专利申请下来之后，尤其是外观专利和实用新型专利，还要看是否存在异议、撤销、无效等程序。如果一项专利申请下来之后被人提无效，那么这项专利处于不确定性，相应的价值也会受影响。再者，对于已经申请下来的专利，还要看该专利从授权到并购时期间是多长，因为专利权是有限期的，发明专利法定期限是20年，实用新型和外观设计是10年。这些在做评估时需要考虑专利权享有的剩余年限，如果剩余的期限越短，该项专利的价值就越低。
（3）对专利创造性的评估
我国《专利法》规定授予发明、实用新型专利权的条件有三个方面：新颖性、实用性、创造性。而对于评估一项专利的价值所在，核心在于创造性。所谓创造性是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。可以看出，发明对于创造性的要求会更高。当然，不管是发明还是实用新型，创造性越高，本身的专利价值就越大。因此在并购时要着重审查专利的创造性，做好专利价值的评估。
2.商标权价值的评估
商标相比于专利其价值比较不确定性，但是可以通过目标企业的商标知名度、品牌化程度、经营范围、商标在市场上的使用情况等因此来评估其价值。
（1）对商标注册状态的评估
商标注册处于什么状态直接影响到商标的价值和使用价值，原因在于商标注册也存在着不确定性，有可能商标已经过商标局初审，但在公告阶段时被人提异议，导致商标注册不下来。已经注册下来的商标，如果使用不当，可能还会导致商标的无效。这些在做评估价值时，都要进行综合考量。众所周知，商标未经注册是不能标“R”使用，工商局已经下发受理通知书，该商标可以标“TM”使用，但不代表该商标已经注册或者能够注册下来。因此在这个过程中，该商标是没有实质的价值，只能看做是潜在的价值，而且这种潜在价值具有一定的风险性。
（2）对商标在市场上使用情况的评估
对于商标已经注册而言，该商标在市场上的占有率越大，其价值越高。商标在市场上的使用情况包括该商标商品在市场上的流通量、该商标使用的年限等，流通量越大、使用年限越长，对商标的价值影响较大。
（3）对商标知名度的评估
商标知名度取决于一般消费群体对于该商标的认知程度。比如“富贵鸟”、“海尔”、“九牧王”等商标，一般消费群体对其认知度高，该商标的价值就高。商标知名度的高低还和企业的信誉、产品或者服务质量相关，企业信誉越好、服务质量越高，商标的价值也会提升。
结语
知识产权逐渐作为企业资产的核心，应受重视，尤其在企业并购过程中，对目标企业知识产权调查评估尤为重要。“世界未来的竞争就是知识产权的竞争”，而我国越来越重视创新企业的发展，这些创新、高科技企业主要以知识产权为主，因此在企业并购时做好知识产权的价值评估，是决定能否把目标企业的无形资产转化为巨大价值的重点所在。
(责任编辑：中国企业资讯网)
